对一件转化型抢劫案的思考

案例：某日，被告人陈某伙同罗某、皮某商量去扒钱过年．当日上午，陈某等三人在某县城郊段上了一辆客车伺机扒窃，不久，被害人况某和高某也上了同一辆客车，被告人陈某在况找座位时乘机扒况的钱(况身上有500元钱）当场被况撮住，陈某当即否认扒钱的事实，并呆用暴力抗拒抓捕，对况某，高某进行殴打，造成二人身体多次软组织损伤(属轻微伤)，终因况等人抓住不放，陈某被派出所干警抓获归案，检察机关对陈某的转化型抢劫罪(未遂)且属在公共交通工具上抢劫，向法院提起公诉，法院以转化型抢劫罪(既遂)判处陈某有期徒刑四年。本案是转化型抢劫罪的一例典型案例，针对本案判决笔者认为有三个问题值得探讨。
一、转化型抢劫罪的犯罪构成问题根据《刑法9第269条规定：‘犯盗窃，诈骗，抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罩证而当场使用辱力或者以暴力相减胁的，依照本法第263奈的规定定罩处罚。”根据本条规定，行为人“犯盗窃。诈骗，抢夺罪：为窝藏赃物，抗拒抓捕或者毁灭罪证的目的面“当场使用暴力或者以暴力相威胁的，以抢劫罪定罪量刑二那么转化型抢劫罪的前提是必须构成盗窃。诈骗，抢夺罪还是具有盗窃。诈骗、抢夺行为即可呢?对此，在刑法理论界和司法实践中，都有不同的观点，一种观点认为，构成转化型抢劫罪的前提必须是构成盗窃，诈骗、抢夺罪，印上述三种行为必须达到犯罪程度才存在转化的问题，认为根据罪刑法定原则，我们不能作出其前提行为(盗窃，诈骗，抢夺)可以不构成犯罪也定抢劫罪的解释。另一种观点认为，转化的前提奈件是行为实施了盗窃、诈骗，抢夺行为，面不论行为人的该行为是否构成犯罪。笔者同意后一种观点。
首先，抢劫罪是一种严重侵犯公民人身，财产安全的犯罪，抢劫罪的客体既侵犯公民财产杈也侵犯公民人身权利。它的严重社会危害性主要在于它是一种(以非法占有财产为目的)的暴力犯罪，也成为司法实践打击的重点之一。而转化型抢劫罪也是抢劫罪，立法者把这类行为规定按抢劫罪处理，正是因为它的严重社会危害性特征，行为人实施该种行为造成的危害不会低于行为人直接施行抢劫行为对被害人造成的伤害(包括物质和精神)，因此，转化型抢劫罪的构成前提同样不必具备数颧标准。只有这样，才能做到罚当其罪，从而符合罪刑相适应原则，否则就会出现类似情节，量刑差别撮大的情形。
其次，符合有关法律规定。本条规定和原刑法153条的规定是一样的。最高人民法院、最高人民检察院在1988年3月16日《关于如何适用刑法第153条的批复》中规定：被告人实施盗窃、诈骗、抢劫行为虽未达到数额较大，但情节严重的可按抢劫罪处罚，如果情节不严重，危害不大，不认为是犯罪。该司法解释既未被明确取消，亦无新的相关解释，我们应把它当成对新型法第269条的解释。当然，为了避免执法中对此条文理解的不同，建议立法机关对本条款作一些技术上的修改。
二、转化型抢劫罪的既遂与未遂问题
在司法实践中，对转化型抢劫的既未遂问题存在不同的观点，一种认为只要行为实施了盗窃、诈骗、抢夺行为，同时为了窝藏赃物，抗拒抓捕或毁灭罪证而当场使用暴力或以暴力相威胁的，就转化为抢劫罪，应以抢劫既遂认定，如本案法院的认定。另一种观点认为，应根据行为人是否取得财物或对被害人造成的伤害程度决定。笔者认为，认定转化刑抢劫罪既遂、未遂应根据构成本罪的主客观要件来决定。
（1）符合普通抢劫罪既遂条件的，应定为既遂。
（2）虽未取得财物，但使用暴力行为达到了拒抗抓捕、毁灭证据的目的，也应定为抢劫既遂。因本条规定了行为人主观上除具有取得财物的目的外，在转化过程中，还需有抗拒抓捕、毁灭证据的主观目的（由于未取得财物，故不存在窝藏赃物），当行为人使用暴力或以暴力相威胁达到一定目的的，既符合转化型抢劫罪的全部构成要件，应以抢劫罪（既遂）量刑处罚。
三、本案是否属“在公共交通工具上抢劫”的行为
所谓“公共交通工具”是指从事旅客运输的各种公共交通工具，如公共汽车、火车、轮船、飞机等。对于发生在公共交通工具上的因实施盗窃、诈骗、抢夺行为，转化为抢劫罪是否以“在公共交通工具上抢劫”处罚，在处理中有三种观点：第一种认为，凡 转化型抢劫罪均不能以在公共工具上抢劫处罚，只是以普通抢劫论处。第二种观点认为，凡是盗窃、诈骗、抢夺行为或暴力行为两项行为中有一种发生在公共交通工具上的都应以在公共交通工具上抢劫论处。第三种观点认为只有两项行为都发生在公共交通工具上时才能以在公共交通工具上抢劫论处。笔者同意第三种观点。
（1）在公共交通工具上发生转化型抢劫罪应按在公共交通工具上抢劫罪处刑。根据刑法第269条规定，即“犯……罪的”，依照本法第263条规定定罪处罚，也就说以抢劫罪定罪，那么量刑呢？根据263条规定，抢劫罪的量刑幅度有二档，凡是符合八种情节之一的，应按第二档处刑。如多次实施转化型抢劫罪或造成其他严重后果的，同理，发生在公共交通工具上的转化型抢劫罪也应以在公共交通工具上抢劫处刑。
（2）《刑法》规定的特殊场所转化型抢劫罪的构成必须符合本条规定的全部要件，在公共交通工具上转化为抢劫罪的应是在公共交通工具上实施了盗窃、诈骗、抢夺行为，且当场在公共交通工具上使用了暴力或暴力胁迫的行为，而对只有前提行为或只有转化的行为发生在公共交通工具上的可能是当场，但相对于公共交通工具而言不是“当场”，不能认定为在公共交通工具上抢劫。对于前提行为和转化行为均发生在公共交通工具上的应当以在公共交通工具上抢劫定罪量刑。故对陈某的行为为应认定在公共交通工具上抢劫，按269条处型第二档规定量刑。
综上所述，笔者认为，本案中法院以抢劫罪定罪是恰当的，但认为转化型抢劫罪均属既遂犯罪是错误的，且不认定被告人的行为属在公共交通工具上抢劫是不符合法律规定的。

作者：江西省上高县人民检察院 李宜仁

山东省潍坊市人民政府办公室


潍坊市人民政府办公室关于印发《潍坊市外国专家鸢都友谊奖实施办法》的通知

潍政办发〔2007〕50号


各县市区人民政府,市属各开发区管委会,市政府各部门、各单位,上属驻潍各部门、单位,各人民团体,各大企业,各高等院校:
　　《潍坊市外国专家鸢都友谊奖实施办法》已经市政府同意,现印发给你们,请认真贯彻实施。

　　二ΟΟ七年七月七日

　　潍坊市外国专家“鸢都友谊奖”实施办法

　　第一条　为了表彰在我市经济建设和各项事业发展中做出突出贡献的外国专家,促进和推动我市经济、科技、文化、教育等方面的对外交流与合作,根据国家外国专家局《外国专家奖励办法》、《山东省外国专家管理暂行办法》及有关规定,结合我市实际,制定本办法。

　　第二条　本办法所称外国专家,是指应聘、应邀在我市农业、工业、科研、教育、卫生、文化、金融、体育、新闻出版等企事业单位工作的各类外国专家。

　　第三条　“鸢都友谊奖”是我市对外国专家设立的专项奖励,每年评审一次。

　　第四条　“鸢都友谊奖”实行精神鼓励和物质奖励相结合,以精神鼓励为主的原则。

　　第五条　外国专家具备下列条件之一者,可以获得“鸢都友谊奖”:

　　(一)积极引进项目、资金、新品种、新技术,在我市现代农业、农产品开发、农业结构调整、农业设施建设及社会主义新农村建设等方面做出突出成绩,取得显著经济效益,为我市农业发展做出突出贡献的。

　　(二)积极向我市传授新技术、新工艺、新方法,为我市企业产品升级换代、科技攻关提出技术指导和建议,解决技术、管理等方面的关键问题,或填补了某项空白,取得显著经济效益或社会效益的。

　　(三)为我市工程建设项目的建成、投产、运行管理等做出突出贡献的。

　　(四)积极为我市培养人才,捐赠有重要价值的仪器设备、图书资料,在教学、科研、出版、卫生、体育、对外宣传工作中做出突出贡献的。

　　(五)外国官方或民间组织的友好人士为我市引进国外智力工作做出突出贡献的。

　　第六条　“鸢都友谊奖”的申报按照下列程序进行:

　　(一)由聘请外国专家工作的单位提出申请,填写《潍坊市外国专家鸢都友谊奖审批表》,经所在县市区或聘请单位主管部门审核同意报市人事局,市人事局统一组织评审后,报市政府批准。

　　(二)申报单位按《潍坊市外国专家鸢都友谊奖审批表》的内容和要求认真填写,一式三份,并附有关说明外国专家工作情况的材料(含工作照片或光盘等)。所报材料应翔实可靠。

　　(三)需要对做出特殊贡献的外国专家进行表彰时,可写出专题报告,随时申报评审。

　　第七条　荣获“鸢都友谊奖”的外国专家,由市政府举行授奖仪式,为其颁发“鸢都友谊奖”荣誉证书。

　　授奖仪式采取集中和分散两种,对颁奖期间不在我市的获奖外国专家,可根据情况在外国专家再次来我市时或采用其他方式举行授奖仪式。

　　对已经获得国家外国专家局授予“友谊奖”和山东省人民政府授予“齐鲁友谊奖”的外国专家,一般不再授予“鸢都友谊奖”。对我市做出较大贡献的,可授予“潍坊市荣誉市民”。

　　凡是获得过“鸢都友谊奖”的外国专家,不论在我市工作次数多少,时间长短,不再重复授予。

　　第八条　潍坊市外国专家“鸢都友谊奖”评审委员会,负责“鸢都友谊奖”的评审工作。评审委员会主任、副主任分别由分管市长、市人事局局长担任,委员由人事、外事侨务、公安、教育、科技、经贸、外经贸、卫生、农业等单位负责人和有关专家组成。评审过程中,市人事局可以组织有关人员对申报内容进行调查、核实。

　　第九条　对获得“鸢都友谊奖”的外国专家,在不违反国家保密规定,不影响外国专家安全和利益的前提下,可利用各种新闻媒体宣传其先进事迹。宣传报道前应征得聘请单位和外国专家本人的同意。发稿前,应提交市人事局审核。

　　第十条　本办法自发布之日起施行。