论挂户车辆的赔偿责任

河南君洁律师事务所 马英杰


关键词：道路交通事故损害赔偿 挂户车辆 挂户人 被挂户人 赔偿责任 连带责任
摘要：目前，我国道路交通事故频发，对公民生命财产和国家财产安全构成严重威胁，交通事故总量已由1986年的29万起上升到２００５年的４５万余起，死亡人数由1986年的5万2人上升到2002年的10.9万人，2005年近１０万人死亡，直接财产损失１８．８亿元。道路交通安全法的颁布施行使得交通事故处理部门调解案件数量下降，人民法院审理的道路交通损害赔偿纠纷案件一定程度上升。挂户车辆作为我国特殊国情下出现的普遍现象，挂户车辆发生交通事故后如何确定赔偿主体，被挂户人是否应当承担民事责任、承担何种责任及承担责任后的追偿权等问题不得不引起我们的关注，但是我国民法理论及实务中对挂户车辆损害赔偿问题没有较多的研究，现行法律对此又无明确规定，全国各地各级法院各行其是，相同的案情在不同地区的法院的判决结果很有可能不一致甚至差异很大，再加上全国各地法院制订出各个不同的“指导性文件”，直接影响到挂户车辆损害赔偿案件的公正性与公平性，动摇了人们对法律的公平信念，有些甚至严重影响了相关法律关系主体的合法权利，促使我们不得不对这个问题进行深入的研究与探讨。
一、车辆挂户的现状及存在问题。车辆挂户是现阶段我国特殊国情下的普遍现象，所谓车辆挂户是指由挂户人出资购买车辆，为了交通营运方便或者其他种种原因，在机动车登记管理部门将自己所购车辆登记被挂户人名下的现象。车辆挂户现象是计划经济向市场经济过渡过程中出现的车辆营运和管理不规范的产物，挂户人（公民、合伙、法人及其他组织）是车辆的实际所有权人，能够占有支配车辆，并享有该车的运行利益。被挂户人（公民、合伙、法人及其他组织）是在机动车登记管理部门登记的车主，是车辆的名义所有权人和法定车主，对车辆具有一定的支配控制权并享有一定的运行利益。常见的车辆挂户的类型有以下四种：私车公挂（为表述方便，本文所谓“公”是指法人及其他组织，“私”是指公民个人或者合伙）、私车私挂、公车私挂、公车公挂。私车公挂即我们常说的挂靠，所谓车辆挂靠是指由个人或者个人合伙出资购买车辆，为了交通营运过程中的方便或者其他原因，将车辆登记为某个具有运输经营资质的单位（或者其他个人）名下，以他人的名义进行运营的现象，此为最典型的车辆挂户现象。车辆挂靠是中国特殊国情下的畸形产物，市场经济正常要求从事运输经营要有一定的运输资质和承担市场风险能力，但是具有运输资质的企业并没有太多的资金去购买车辆，另一方面一些个人却是有资金购买车辆却不具有从事运输经营的资质，市场经济又需要一定数量的具有资质的车辆从事交通运输，在现代企业制度没有形成的情况下三者结合才产生出的一个市场经济的畸形儿——车辆挂靠。事实上大多数运输公司只是些空壳，车辆全部归挂靠人所有，交通运输企业简直就是一个车辆混合体。全国各地的出租车公司车辆基本都是个人所有，但均要挂靠在出租车公司名下方可从事出租车营运，从事货物运输的及一些特种车辆经营状况也是如此。车辆挂靠现象在一定程度上满足了交通运输实际的需要，给一些单位、个人带来了可观的运输效益，但存在相当多的隐患和问题。近期江西、山西省、山东省、上海市等一些省市相继出台了一些规范和限制车辆挂靠的规定，规范目前存在的车辆挂靠管理及相关问题。私车私挂既个人或者个人合伙出资购买车辆因某些特殊原因（在政府机关任职等），而自己所购车辆在机动车登记管理部门登记在他人名下或其中一个合伙人名下的现象，此种车辆挂户方式亦较为常见。公车私挂即单位或者其他组织出资购买车辆，为躲避债务或者车辆超标等特殊原因，而将所购买车辆登记在某一公民个人名下的现象，此种挂户现象也较为常见。较为少见的是公车公挂，一单位或者其他组织购买的车辆而登记在其他单位名下的现象。同时笔者认为，所有车辆买卖未办过户手续的现象均属于车辆挂户并包含在以上四种常见类型之中。车辆挂户是典型的名实不符的违法行为，该现象不仅仅给机动车登记管理工作带来严重不便，同时也给机动车产权的界定增加许多困难，用以合法形式掩饰种种非法目的，给交通运输安全带来较大负面影响，尤其是挂户车辆发生交通事故造成他人人身伤害及财产损失时，给事故处理带来相当大的难度，致使受害人受损合法权益不能得到及时充分救济。
二、挂户车辆发生道路交通事故诉讼主体的确定及责任的承担。对于挂户车辆发生道路交通事故产生赔偿纠纷，挂户人和被挂户人所要承担的法律责任问题法律法规及司法解释至今没有明确规定，全国各省市高级法院各有各的指导性意见，而且这些指导性意见规定又截然相反。同样是挂户车辆发生交通事故，在山东省发生的交通事故被挂户人不用承担赔偿责任或者承担极少责任，但到了安徽省就要承担车辆赔偿责任，到了河南省有的地市要承担责任而有的地市就不承担责任。分歧的重点是被挂户人是否应当承担赔偿责任及承担何种责任，就此问题大致有以下几种观点：1、被挂户人承担垫付责任。如北京市、上海市、四川省、广西壮族自治区、重庆市等。垫付责任的理论依据是基于挂户人是以其名义从事交通运输经营，作为名义车主和法律形式的车主，在发生交通事故后应当对受害人承担承担垫付责任。2、被挂户人和挂户人承担连带赔偿责任。如安徽省、河南省、山东省、江苏省等。该观点认为，由挂户人承担赔偿责任，被挂户人承担连带赔偿责任。其理由是交通事故损害赔偿是一种特殊侵权赔偿，而被挂户人从法律意义上讲就是车辆所有人，对所挂户的车辆没有尽到监督、管理的义务、造成侵害赔偿，均以过错共同侵权论处，对挂户车辆承担连带赔偿责任。3、有限连带责任。如天津市、福建省、山东省部分地市、河南省部分地市等。该观点认为，交通事故应由挂户人承担赔偿责任，被挂户人在收取该车辆管理费范围内承担有限连带赔偿责任，其理由是被挂户人与挂户个人二者是挂户与被挂户关系，被挂户人对挂户车辆形式上有所有权，实质上挂户人受益的只是收取管理费这一小部分。因而，依据《民法通则》权利和义务一致原则，被挂户人在收取管理费范围内承担有限连带赔偿责任是公平公正的。4、不承担责任。河北省部分地区、吉林省部分地区。该观点认为肇事车辆虽挂户在被挂户人处，但被挂户人不是车辆的实际所有权人，又不是车辆营运收入的受益人，所以对挂户车辆发生交通事故造成损失不应承担责任。5、买卖车辆未过户的挂户车辆被挂户人不承担赔偿责任。全国相当部分法院都是此种做法，该观点所谓理论依据是车辆支配控制理论和运行利益理论，所谓法律依据是最高人民法院（2001）民一他字第32号答复江苏省高级法院的复函 “连环购车未办理过户手续，因车辆已交付，原车主既不能支配该车的运营，也能不能从该车的运营利益中获得利益，故原车主不应对机动车发生交通事故致人损害承担责任。但是，连环购车未办理过户手续的行为，违反有关行政管理法规的，应受其规定的调整。”
笔者认为上述第1种承担垫付责任的观点没有充分考虑车辆的支配权和运行利益，如仅是被挂户人垫付，但不让挂户人承担连带赔偿责任，会出现被挂户人如果故意不承担垫付责任受害人权益将无法保障的情况。第3、4、观点狭隘地理解了危险责任和报偿责任理论，机械地套搬西方的支配论和运行利益学说，第5种观点则是第4种观点的变种，纵容包庇车辆挂户的违法行为，给个别人逃避法律责任制造依据。上述几种观点均未准确理解危险责任和报偿理论，未能准确理解道路交通事故是特殊侵权纠纷，不能及时充分地对受害人的权益予以救济。而第2种挂户车辆的被挂户人和挂户人应当承担连带赔偿责任的观点不仅有理论依据也有法律依据。笔者认为，道路交通事故损害赔偿是特殊侵权纠纷，在车辆挂户关系中，被挂户人和挂户人是其内部关系，在其外部关系中，挂户车辆是以被挂户人名义从事的营运活动，挂户人支配车辆并享有车辆运行利益，被挂户人同意且放任挂户人以其名义进行具有交通安全危险的民事活动，如发生交通事故挂户车辆负事故责任则被挂户人与挂户人二者构成共同侵权，所以应当由被挂户人与挂户人承担连带赔偿责任。如被挂户人承担赔偿责任后，可依据其内部挂户合同约定向挂户人追偿，安徽省高级人民法院2006年2月10日关于《审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》皖高法（2006）56号 已率先对此作出明确规定。（说明：该指导意见中的挂户单位即本文中的被挂户人，车辆实际所有权人为本文的挂户人）
〈一〉、被挂户人与挂户人均是危险物——挂户车辆的支配者，也是危险活动——交通运输活动的经营者，应当承担危险责任。所谓危险责任，是近代西方侵权行为法发展的产物，是指具有危险性的物或活动，一方面因其存在对于社会有着重要的有益性，但另一方面，它又不可避免地致社会于损害，对于这些危险又唯有危险物的支配者和危险活动的经营者可得预防和减少，从而对于这些危险物或危险活动所产生的侵害当然就应当由危险物的支配者和危险活动的经营者负其责任。持被挂户人不应承担挂户车辆事故责任的人认为，挂户人是挂户车辆的支配者、交通运输活动的控制者，而被挂户人无法支配车辆，也不能对交通运输活动进行实际的控制，所以对挂户车辆所发生的交通事故损害，也就当然应当由挂户人承担，被挂户人不应承担交通事故的损害赔偿责任。笔者认为这种观点是狭隘的，其对危险责任的认识和理解是片面的。无论何种形式的挂户关系，作为被挂户人对挂户车辆的运行危险是明知的，对以其名义进行交通运输活动是依照挂户合同认可的，对于挂户车辆和交通运输活动是能够在宏观上进行支配和控制的，否则，不允许挂户即可。宏观对挂户车辆进行管理与具体从事交通运输活动对车辆管理是相辅相成的，是层次不同的支配和控制而已，尤其是机动车登记具有物权公示的对外效力，让被挂户人与挂户人承担连带赔偿责任正与危险责任的目的一致。
〈二〉、被挂户人与挂户人对所有挂户车辆均享有运行利益，由被挂户人对挂户车辆损害承担赔偿责任不违反报偿责任理论。所谓报偿责任，乃是从罗马法“获得利益的人负担危险”这一法谚发展而来，各人虽可依自己之意志追求自身利益，但如果因此害及于他人的利益时，则作为利益追求的费用，应负担其损失，让追求利益之人同时负担其损失。持被挂户人不应承担挂户车辆事故赔偿的人认为，被挂户人为挂户车辆提供服务，作为被挂户人尽管从挂户车辆处定期收取一定的管理费用或者承包费用，但该费用的性质是为挂户车辆的车主提供各项服务的费用，而非从车辆运营中获得利益，所以不应认定收取管理服务费是取得运行利益。也就是说被挂户人没有从挂户车辆的运营中获得利益，也就不应当对挂户车辆损害承担赔偿责任。持被挂户人在收取管理费范围内承担赔偿责任者承认收取管理费是获得了挂户车辆的运行利益，但其得到的运行利益是有限的——管理费，所以被挂户人也只能在收取管理费的范围内对挂户车辆损害承担有限赔偿责任，无偿挂户则不应承担赔偿责任。笔者认为上述两种观点均没有准确理解报偿责任理论的运行利益。在各种各样的所谓挂户关系中，挂户人一般会收取一定数额的管理费，以"出租资质"名义的方式，"管理""挂户"的机动车，收取"管理费"。这种收取管理费的行为应该视为一种机动车运行利益的归属。挂户人运行被挂户的机动车，获得了一定的运行利益，但这也是以被挂户人的名义收取的。而被挂户人则是可以收取管理费取得了挂户机动车的一部分运行利益。还要注意的情况是，可能会有所谓"无偿挂户"的情况，即挂户人并不收取任何费用，只是因为种种关系让挂户人的车辆挂户到自己名下，对于这种实施"无偿挂户"行为的挂户人，当挂户车辆的运行给他人造成损害时，似乎不应使其承担赔偿责任。但是需要注意的是，被挂户人此时仍然有着自己的运行利益——种种关系，这些人方面的联系，曲折地都与挂户车辆的运行利益相关联，运行利益不仅仅财产化，而且会有各式各样的形式。
〈三〉、机动车登记具有物权公示效力，被挂户人作为法定车主应当对以自己名义登记的挂户车辆产生的损害承担赔偿责任，作为挂户人的实际所有权人则应当承担连带赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第九条第（一）项规定： 申请机动车登记，应当提交以下证明、凭证： （一）机动车所有人的身份证明； 第十二条 第（一）项有下列情形之一的，应当办理相应的登记： （一）机动车所有权发生转移的；《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五条规定 初次申领机动车号牌、行驶证的，应当向机动车所有人住所地的公安机关交通管理部门申请注册登记。申请机动车注册登记，应当交验机动车，并提交以下证明、凭证： （一）机动车所有人的身份证明； （二）购车发票等机动车来历证明； 第七条规定 已注册登记的机动车所有权发生转移的，应当及时办理转移登记。 由上述规定足以得出机动车登记具有物权公示的对外效力的结论。
车辆挂户关系中，挂户人交纳各种税费、投保、年检都是以被挂户人名义人进行，车辆登记的法定车主是被挂户人而不是挂户人，且挂靠户人所从事的交通运输活动是以被挂户人的名义实施的。从维护交通事故受害人利益和其权利实现的角度出发，被挂户人出借其资质、名义，就应当对挂户人的行为承担责任。因为任何"公益行为"都不应该给社会带来危险，对自己允许的使用自己名义实施危险作业给他人造成损害而无资力赔偿者，被挂户人又可以不负责任，这实际上就等于允许有民事责任资力的组织帮助无民事责任资力的个人或组织欺骗社会。这样做，既不利于交易安全，更不利于受害人的权利的救济保护。
另外，挂户人以被挂户人名义从事交通运输活动，挂户人本身不具有相应从事运输活动的资质，国家只所以强调市场准入，强调资质，正是考虑到交通运输活动的公益性和风险性，挂户人个人无能力承担相应地市场风险和运输风险。挂户这个畸形儿并非法律所认可，相反法律法规是对此是明令禁止的，由于我国市场经济发展的配套法律制度尚不完善，短期内挂户这个畸形儿在还不可能消除。对此一些地方已相继出台一些规定，叫停挂户车辆，并明确了挂户车辆的责任承担问题。山东省交通厅出台的《加强道路运输挂靠租赁承包经营车辆安全生产管理规定》，明确道路运输企业法定代表人是安全生产的第一责任人，对其挂靠、租赁承包经营车辆的安全生产负全面责任；对挂靠、租赁承包经营车辆发生运输生产事故，由所在运输企业负责处理事故，运输企业先行进行赔偿。 江西省则明确规定：凡以企业名义经营的客车，发生安全与商务事故或违章经营行为，由企业对社会承担责任，挂靠或承包人依合同对企业承担责任。

附：部分省高级法院相关规定：
江苏省高级人民法院2001年全省民事审判工作座谈会纪要、苏高法（2001）319号文。关于挂靠经营的机动车致人损害的责任承担挂靠经营的机动车发生交通事故造成他人损害的，应由挂靠人和被挂靠人连带承担赔偿责任。挂靠人与被挂靠人之间约定被挂靠人对交通事故的后果免责的，仅在双方之间具有约束力，不能对抗第三人。
天津市高级人民法院《关于审理交通事故赔偿案件有关问题的经验总结》津高法（2004）64号文。被挂靠车辆在运行中造成他人损害的，按照下列规定处理：（1）若被挂靠单位收取了管理费或得到了经济利益，由挂靠人承担赔偿责任，被挂靠单位在收取的管理费和得到的经济利益总额内承担连带责任。（2）若被挂靠单位未收取管理费或未取得其他经济利益，仅仅是基于地方政府管理的要求挂靠或强制挂靠，被挂靠单位不承担赔偿责任。
吉林省高级人民法院关于印发《关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的的会议纪要》的通知27，出租车公司的出租车发生道路交通事故造成损的，以出租车公司为被告，由出租车公司承担损害赔偿责任。29，发生道路交通事故的机动车属于个人所有而挂靠在国有、集体单位或其他单位名下的，应当将挂靠人和被挂靠人列为共同被告，由挂靠人和被挂靠人承担连带赔偿责任。
安徽省高级人民法院《审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》皖高法（2006）56号 2006年2月10日 第八条机动车发生交通事故造成他人伤害的，由在机动管理部门登记的车辆所有人承担赔偿责任。在机动车管理部门登记的车辆所有人与他人签订协议转让机动车的所有人，但没有到机动车管理部门办理变更登记，机动车发生交通事故造成他人伤害的，按本意见规定的挂户车辆处理。 第九条挂户车辆发生交通事故造成他人伤害的，由挂户单位（个人）与实际车辆所有人承担连带责任。车辆挂户是指按口头或书面协议，在机动车管理部门将车辆登记在他人名下。 第十条挂户单位（个人）承担责任后，有权向车辆实际所有人追偿。车辆实际所有人能举证证明已向挂户单位（个人）交纳了管理费用，但挂户单位（个人）没有履行挂户合同约定的监督管理义务的，挂户单位（个人）应自行承担一定责任。挂户单位（个人）收取管理费用，又与车辆实际所有人有“发生交通事故后不承担任何责任”等类似约定，要求车辆实际所有人承担全部责任的，不予支持。 第十一条出租车发生交通事故造成他人人身伤亡、财产损失，车辆属于出租车公司的，出租车公司承担责任；挂户经营的，按前两条规定处理。 山东省高级人民法院民事审判会议纪要 鲁高法〔2005〕201号（七）关于交通事故损害赔偿责任主体的确定问题。道路交通损害赔偿案件是一类特殊的侵权案件，根据最高人民法院有关司法解释的精神，其责任主体一般应根据对机动车运行支配权与运行利益的归属来确定。对于机动车挂靠经营情形下发生道路交通事故的，原则上应由挂靠人或者实际车主承担损害赔偿责任，但被挂靠人从挂靠车辆的经营中取得利益的，应承担适当的赔偿责任。
河南省高级人民法院关于当前民事审判若干问题的指导意见：三、关于审理道路交通事故案件的意见第五十一条 对于被告的确认，原告有选择起诉权，法院应参照本意见第四条的原则处理，被告应是在发生道路交通事故时，控制支配车辆的运行并享有运营利益的人。(八)未办理过户手续的车辆发生道路变通事故，致他人受到损害而引起损害赔偿纠纷的，以发生道路交通事故时的车辆实际占有人为被告(九)发生交通事故的车辆属于个人合伙且应当把车辆所有人列为被告时，如个人合伙起有字号，以依法核准登记的字号为被告；个人合伙未起字号的，以全体合伙人为被告(十)发生交通事故的车辆所属单位名为国营或集体，实为个人或合伙，以车辆财产所有人为被告(十一)发生交通事故的车辆属于私人所有而以单位名义经营的，或自己所有的车辆以他人名义经营的，以双方为被告。
广东省高级人民法院 、广东省公安厅《关于施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》21、人民法院经审理依法确定各自应承担的责任后，对于未超过责任限额范围的部分，根据受害方的请求，可判决由保险公司承担赔偿责任，也可判决由机动车所有人、车辆实际支配人及驾驶员承担连带赔偿责任，还可判决保险公司和机动车所有人、车辆实际支配人及驾驶员承担连带赔偿责任。对于超过责任限额范围的部分，判决由机动车所有人、车辆实际支配人、驾驶员承担连带赔偿责任。37、根据《道路交通安全法》第九条、第十二条的规定，机动车所有人是指机动车在车辆管理机关登记的单位和个人。本指导意见所称“车辆实际支配人”是指在车辆异动中未办理过户手续的买受人（发生多手交易均未过户的，为最后一次买卖关系的买受人）、受赠人、车辆承租人、借用人、挂靠人和承包经营人。
最高人民法院（2001）民一他字第32号答复江苏省高级法院的复函 “连环购车未办理过户手续，因车辆已交付，原车主既不能支配该车的运营，也能不能从该车的运营利益中获得利益，故原车主不应对机动车发生交通事故致人损害承担责任。但是，连环购车未办理过户手续的行为，违反有关行政管理法规的，应受其规定的调整。
作者姓名、单位：马英杰 河南君洁律师事务所
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天津市人大常委会


天津市招标投标条例

2004年11月12日天津市第十四届人民代表大会常务委员会第十五次会议通过

第一章　总　则
第一条　为了规范招标投标活动,保护国家利益、社会公共利益和招标投标活动当事人的合法权益，提高经济效益，保证项目质量，根据《中华人民共和国招标投标法》和有关法律、法规的规定，结合本市实际情况，制定本条例。
第二条　在本市行政区域内从事招标投标活动和对招标投标活动进行监督管理，应当遵守《中华人民共和国招标投标法》和本条例。
政府采购中的货物和服务采购的招标投标活动，适用政府采购法律、法规的规定。
第三条　市发展和改革部门指导和协调全市招标投标工作，组织实施本条例。
建设、商务、工业、财政、水利、交通、信息产业等有关行政主管部门按照各自职责做好相关监督管理工作。
第四条　工程建设项目,包括勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，属于《中华人民共和国招标投标法》第三条规定范围的，必须进行招标。
第五条　政府及其有关部门选择下列项目的投资人、经营人或者承办人的，应当通过招标的方式确定；法律、行政法规规定可以采取拍卖等方式确定的，从其规定：
（一）土地、矿产等自然资源开发利用项目；
（二）供水、供气、供热、公共交通、污水和固体废物处理等政府特许经营项目；
（三）有限公共资源配置项目；
（四）政府投资或者融资项目；
（五）政府组织或者资助的重大科研项目。
第六条　医疗设备和药品的采购项目、住宅前期物业管理项目和市人民政府决定的其他必须招标的项目，必须进行招标。
第七条　市发展和改革部门会同有关行政主管部门，根据有关法律、法规和本市实际情况，制定本条例第四条、第五条和第六条所列项目的具体范围和规模标准，报市人民政府批准后施行。
第八条　必须招标的项目有下列情形之一的，经批准可以不招标：
（一）抢险救灾项目；
（二）采用特定专利或者专有技术而无法达到投标人法定人数要求的；
（三）涉及国家安全或者国家秘密的；
（四）法律、法规有其他规定的。
前款规定项目不招标，应当经项目审批或者核准、备案部门批准；属于本市重点项目的，应当经市人民政府批准。法律、法规对批准主体另有规定的，从其规定。

第二章 招标方式和组织形式
第九条　招标人招标可以采用公开招标方式，也可以采用邀请招标方式。但国家和本市规定必须采用公开招标方式的，招标人应当公开招标。
第十条　下列项目必须公开招标：
（一）全部使用国有资金投资、国有资金投资控股或者占主导地位的；
（二）使用国家融资的；
（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的；
（四）本条例第五条和第六条所列项目；
（五）法律、法规、规章规定必须公开招标的其他项目。
第十一条　必须公开招标的项目因特殊原因不宜公开招标的，经项目审批或者核准、备案部门批准可以邀请招标。属于国家重点项目的，应当经国家发展和改革部门批准；属于本市重点项目的，应当经市人民政府批准。
第十二条　必须公开招标的，招标人应当在国家或者本市发展和改革部门指定的媒介上发布招标公告。
在两家以上媒介发布同一项目招标公告的，公告内容应当一致。
第十三条　必须招标的项目，招标人符合下列条件可以自行招标，并在招标前向有关行政监督部门备案：
（一）具有法人资格；
（二）具有与编制招标文件和组织评标活动相适应的专业人员；
（三）具备完善的招标、评标管理制度；
（四）法律、法规规定的其他条件。
第十四条　招标人委托招标的，应当委托具备法定资质条件的招标代理机构代理，并与其签订书面委托协议，明确双方的权利义务。
招标人不得对招标代理机构提出不符合招标投标法律、法规规定的要求,不得与招标代理机构相互串通损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益。
第十五条　招标代理机构、有形市场等组织，应当遵循自愿平等的原则为招标投标活动提供服务，按照国家和本市的有关规定收费，不得强制招标投标人接受服务。

第三章　评标专家库和评标专家
第十六条　市人民政府依法建立跨行业、跨地区的综合性的市评标专家库，具体组建方案由市发展和改革部门会同有关部门制定，报市人民政府批准后实施。
有关部门、招标代理机构依据法律、行政法规和本条例的相关规定，也可以建立专业评标专家库。
第十七条 　建立评标专家库应当符合下列条件：
（一）符合法定条件的评标专家人数不得少于五百人；
（二）专业分类合理并能够满足评标的基本要求；
（三）各专业分库的评标专家人数不得少于二十人；
（四）有满足随机抽取评标专家所需要的必要设施和条件；
（五）有专门负责日常维护和管理的人员。
第十八条　评标专家库的专家实行聘任制。
受聘评标专家应当符合下列条件：
（一）从事相关专业领域工作八年以上，具有高级职称或者具有同等专业水平；
（二）熟悉评标工作；
（三）熟悉与招标投标有关的法律、法规和政策；
（四）能够认真、公正、诚实、廉洁地履行职责；
（五）身体条件能够胜任评标工作。
第十九条　评标专家库应当建立受聘专家工作档案，对其参与评标的具体情况予以记载。
建立评标专家库的机构，应当定期对评标专家进行招标投标业务和法律知识培训，对不符合评标专家条件或者不能胜任评标工作的，可以解聘。
第二十条　评标专家在评标活动中，依法对投标文件独立进行评审，评审意见不受任何单位或者个人的干预；评标专家参加评标活动可以依法取得劳务报酬。
第二十一条　评标专家应当履行下列义务：
（一）客观、公正的评标；
（二）成为评标委员会成员后，对其身份和评标项目保密；
（三）在中标结果确定之前，不得与投标人及其利害关系人私下接触，不得收受财物或者其他好处；
（四）对提出的评审意见承担个人责任；
（五）对行政监督部门的监督、检查活动予以协助和配合。

第四章　 招标投标程序
第二十二条　依法必须招标的项目，按照国家和本市规定需要履行相关审批或者核准、备案手续的，招标人应当按照项目审批或者核准、备案部门批准或者核准、备案的内容组织招标。
第二十三条　招标人发布招标公告或者发出招标邀请书，应当载明下列事项：
（一）招标人的名称和地址；
（二）招标项目范围、性质和数量；
（三）招标项目实施的地点和时间；
（四）获取招标文件的办法；
（五）法律、法规规定应当载明的其他事项。
第二十四条　 招标人需要对潜在投标人进行资格预审的，应当在招标公告或者投标邀请书中载明预审条件、预审方法和获取预审文件的途径。
招标人不得通过资格预审限制、排斥潜在投标人。
资格预审后，招标人应当向接受预审的潜在投标人书面通知预审结果。符合预审条件的，招标人应当允许其参加投标。
第二十五条　招标文件应当包括以下内容：
（一）招标项目的范围、规模、资金落实情况、技术和质量要求等与招标项目有关的信息； 　
（二）对投标价格和计算方式的要求；
（三）对投标人进行资格审查的标准和投标人应当提供的证明文件；
（四）对投标文件的编制要求；
（五）对投标文件提交方式、地点和截止时间的要求；
（六）开标地点；
（七）评标的标准、办法和定标原则；
（八）合同订立方式和主要条款；
（九）法律、法规规定应当包括的其他内容。
招标人要求投标人提供投标保证金或者其他担保的，应当在招标文件中明确。
招标人向未中标的投标人提供编制投标文件经济补偿的，应当在招标文件中明确补偿的具体标准。
第二十六条　招标人依据法律、行政法规的规定，根据招标项目的特点和需要，有权自主确定投标人资格审查标准、评标标准、评标办法和定标原则等内容，任何组织和个人不得干涉。
第二十七条　禁止投标人有下列相互串通投标或者与招标人串通投标行为：
（一）投标人之间相互约定哄抬或者压低投标报价；
（二）投标人之间内定中标者，并以此为报价策略参加投标；
（三）与招标人在投标前商定投标报价；
（四）与招标人商定在投标文件上加注标记；
（五）其他串通投标行为。
第二十八条 招标人应当在评标前二十四小时内组建评标委员会，在评标前不得将评标内容通知评标委员会的评标专家。
招标人组织招标应当从依法组建的评标专家库中随机选定评标专家。必须公开招标的，招标人应当从市评标专家库中随机选定评标专家，有关行政监督部门应当现场监督。特殊招标项目可以由招标人直接确定评标专家。
第二十九条 评标委员会向招标人负责，在评标过程中独立评标，不受任何组织和个人的干预。
评标委员会成员具有同等表决权。
评标委员会对投标文件内容含义不明确的，有权要求投标人作必要的澄清或者说明。
第三十条　评标委员会成员有下列情形之一的，应当申请回避；未申请回避的，招标人或者行政监督部门发现后，应当立即停止其参与评标活动：
（一）是投标人的主要负责人或者亲属的；
（二）是招标项目行政监督部门的工作人员的；
（三）与投标人有经济利益等利害关系、可能影响评标活动公正性的；
（四）法律、法规、规章规定的其他应当回避的。
投标人发现评标委员会成员有前款规定情形的，可以向招标人或者行政监督部门提出回避要求。
第三十一条　有下列情形之一的，投标文件不得进入评标：
（一）未按照招标文件要求密封投标文件的；
（二）投标人未按照招标文件要求提供担保的；
（三）组成联合体投标未附联合体各方共同投标协议的；
（四）不符合招标文件其他要求的。
第三十二条　评标委员会应当在评标结束后向招标人提交书面评标报告，根据评标结果向招标人推荐不超过三名有排序的合格中标候选人。
第三十三条　招标人根据评标委员会的书面评标报告，参考推荐中标候选人的排序，按照招标文件规定的定标办法确定中标人。
招标人授权评标委员会直接确定中标人的，应当按照评标委员会的排序确定中标人。
全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目，招标人应当按照评标委员会推荐的中标候选人排序确定中标人。
第三十四条　必须招标的项目，招标人应当在确定中标人后的三日内，将中标结果和评标委员会成员名单在国家或者本市发展和改革部门指定的媒介上公示，公示期不得少于三日。
公示期内没有异议或者异议不成立的，招标人应当向中标人发出中标通知书，并将中标结果通知所有未中标的投标人，同时将投标保证金退还未中标的投标人。
第三十五条　必须招标的项目，招标人应当自确定中标人之日起十五日内，向有关行政监督部门报送招标投标书面报告，书面报告应当包括下列内容：
（一）招标文件和中标人投标文件；
（二）招标方式和组织形式等基本情况；
（三）投标人的资格审查情况；
（四）评标委员会的组成情况；
（五）评标报告；
（六）中标结果。
招标人应当将招标投标报告和相关资料进行妥善保管。

第五章　招标投标活动的监督
第三十六条　有关行政监督部门应当对招标人的招标活动、招标代理机构的代理行为和评标委员会的评标活动依法进行监督。
投标人和其他利害关系人认为招标投标活动违反法律、行政法规和本条例规定的，可以向招标人提出异议，也可以向行政监督部门投诉。
任何组织和个人对招标投标活动中的违法行为，可以向行政监督部门投诉或者举报，并提供相关的证据。
第三十七条　项目审批或者核准、备案部门对规避招标和违反批准或者核准、备案内容的招标违法行为实施监督，并受理相关投诉。
项目的行政主管部门根据其职责对招标投标活动中的其他违法行为实施监督，并受理相关投诉。
第三十八条　行政机关作为招标人进行招标活动，由上级行政机关或者监察机关实施监督。
第三十九条　招标项目审批部门应当将审批结果自批准之日起三日内抄送项目行政主管部门。
有关行政监督部门在监督过程中发现违反招标投标法律、法规规定的，应当及时通知项目审批或者核准、备案部门，由审批或者核准、备案部门依法暂停项目执行或者暂停资金拨付。
第四十条　市重大建设项目稽察特派员对市重大建设项目的招标投标活动实施监督检查。　
第四十一条　行政监督部门应当向社会公开其受理投诉的渠道、范围和条件，并为投诉人保密。
行政监督部门接到投诉后，应当在三个工作日内告知投诉人是否受理；不受理的应当书面告知其不受理理由。超过三个工作日不告知的，视为受理。
第四十二条　行政监督部门应当自受理之日起三十日内，根据下列情况分别作出处理：
（一）投诉内容属实、确实存在违法行为的，依法对有关责任人作出处理决定并及时通知投诉人；
（二）经调查、核实不存在招标投标违法行为的，书面向投诉人说明调查结果。
在规定时间内不能作出处理的，行政监督部门应当向投诉人书面说明理由。
第四十三条　行政监督部门有权依法调取、查阅、复制相关文件和调查、核实相关情况，有关单位和人员应当予以配合。

第六章　 法律责任
第四十四条　必须招标的项目有下列情形之一的，由行政监督部门责令招标人重新进行招标或者重新确定中标人；并可处五万元以上二十万元以下罚款，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款百分之五以上百分之十以下的罚款：
（一）应当公开招标的项目，招标人未经批准擅自邀请招标的；
（二）邀请招标的投标人不符合条件要求的；
（三）投标人数量不符合法定要求的；
（四）应当按照中标候选人排序确定中标人而未按照排序确定的。
因重新进行招标或者重新确定中标人给投标人造成损失的，招标人应当承担赔偿责任。
合同已经部分履行重新进行招标或者重新确定中标人，对公共利益可能造成更大损害的，可以不责令招标人重新进行招标或者重新确定中标人，按照本条第一款规定从重处罚。
第四十五条　必须招标项目的招标人或者招标代理机构有下列行为之一的，行政监督部门予以警告，责令改正；拒不改正的，处五千元以上五万元以下罚款：
（一）不具备自行招标条件而自行招标的；
（二）不在指定媒介上发布招标公告的；
（三）同一招标项目的招标公告或者投标邀请书内容不一致的；
（四）评标委员会的组建不符合法定条件的；
（五）干预评标委员会评标的；
（六）对开标过程不记录的；
（七）应当报送招标投标报告而不报送的。
第四十六条　评标专家库管理机构有下列行为之一的，行政监督部门责令限期改正；逾期不改正的，责令解散评标专家库并向社会公告；有违法所得的，没收违法所得：
（一）建立评标专家库不符合规定条件的；
（二）受聘专家不符合法定条件的；
（三）对评聘过程和结果不进行书面记录并存档的；
（四）对受聘专家不进行必要培训的；
（五）不建立受聘专家个人工作档案的；
（六）违反程序和规则提供评标专家的；
（七）在评标前向投标人泄露选定的评标专家或者向选定的评标专家泄露评标项目的。
第四十七条　对招标投标活动负有行政监督职责的国家工作人员玩忽职守、徇私舞弊、滥用职权的，由监察部门和有关行政主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第七章　附　则
第四十八条　本条例自2005年2月1日起施行。